可以使用他人肖像嗎？

律師回答：

在路上拍街景拍到路人，可以嗎？路人可以主張肖像權嗎？此如記者或其他人公共場合拍照、錄影，照片修改、剪接，均牽涉到肖像權被侵害的爭議。肖像為個人形象及個性的表現，彰顯個人之特徵，與人之尊嚴具有極為密切之關係。而肖像權係個人對其肖像是否公開之自主權利，從而未經他人同意，如擅自使用他人照片之行為，自構成對肖像權之侵害行為。則由法院個案判斷（法務部法律決字第0980041406號）。

依民法第19條規定：「人格權受侵害時，得請求法院除去其侵害；有受侵害之虞時，得請求防止之。前項情形，以法律有特別規定者為限，得請求損害賠償或慰撫金。」民法第195條第1項：「不法侵害他人之身體、健康、名譽、自由、信用、隱私、貞操，或不法侵害其他人格法益而情節重大者，被害人雖非財產上之損害，亦得請求賠償相當之金額。其名譽被侵害者，並得請求回復名譽之適當處分。」因此對於人格權的保障，當然包括對於肖像權的保障，但因為不是列舉的人格種類，所以僅有不法侵害其他人格法益而情節重大者方得請求損害賠償。即肖像是個人形象及個性的表現，人格權的一種受到民法第195條第1項前段的保障。

但什麼時候才構成「情節重大」，而需要透過民法保護，由法院個案判斷（法務部法律決字第0980041406號）。肖像權人得基於授權契約，同意他人利用其肖像為商品或服務廣告代言（肖像權之商業化），而亦具有財產的性質。而肖像權之侵害行為，其主要情形有三：(一)肖像之作成，如拍攝、繪畫、雕塑他人肖像，作成本身即屬侵害行為，不以公開或傳播為必要。(二)肖像之展示公開，如將他人肖像在電視、網路、新聞雜誌公開傳播等。(三)以營利目的使用他人肖像，即將他人肖像加以商業化、商品化，作為推銷商品或服務等。

肖像權為人格權之一種，具有典型之公開性，因此對肖像侵害本身（即肖像作成、公開傳播、使用於商業行為等），原則上即具有違法性，但得因一定事由，如被害人允諾而阻卻違法。因此，畫別人長相基本上就是侵害別人肖像，除非有經過加害人重構，使之與被害人長相不相似，基本上就是侵害肖像權之行為（尤其以文字敘述並加以出售名人肖像之行為）。但是否為不法侵害並構成損害賠償依據，要看侵害的理由及方式，因此必須個案加以認定，蓋並非所有侵害行為均會導致權利人權利不當受損，而我國請求慰撫金必須限於情節重大。

至於，新聞媒體基於報導司法案件得需求，擅將司法人員的肖像刊登於報章上，其違法性必須依照法益權衡原則和比例原則，就其刊登的目的、方式、態樣與公共利益加以衡量，並審酌其有無超過新聞目的而濫用個人肖像權的情事，才能作出判斷（最高法院105年度台上字第1895民事判決）。