民法第一條規定註釋-民事法源

民法第1條規定：

民事，法律所未規定者，依習慣；無習慣者，依法理。
 

說明：

查民律草案第一條理由謂凡關於民事，應先依法律所規定，法律未規定者，依習慣、無習慣者，則依法理判斷之。法理者，乃推定社交上必應之處置，例如事親以孝及一切當然應遵守者皆是。法律中必規定其先後關係者，以凡屬民事，審判官不得藉口於法律無明文，將法律關係之爭議，拒絕不為判斷，故設本條以為補充民法之助。

民事係處理所有人私法上生活，隨著社會經濟變遷，發生糾紛種類繁多，難以由法律一一事前加以規範，因此，倘若法律未規定者，由於法官不得拒絕裁判，勢必應有解決方式，法官得依習慣而為裁判，無習慣者依法理而為裁判。本條所稱法律，應從廣義解釋，不限於經立法院通過總統公布者，行政規章、自治法規及條約等均包括之，惟一般認為憲法並非此處之法律。

所謂「習慣」，本條所稱習慣，係指習慣法，須以多年慣行之事實及普通一般人之確信心為其基礎。須以多年慣行之事實及普通一般人之確信心為其基礎（最高法院民事判例17年上字第613號），換言之，具有法之效力與價值者之慣行而言。

所謂「法理」，則係法律理念所應然之法則，包括學理、比較法或其他公平正義之法則，乃指為維持法秩序之和平，事物所本然或應然之原理；法理之補充功能，在適用上包括制定法內之法律續造（如基於平等原則所作之類推適用）及制定法外之法律續造（即超越法律計畫外所創設之法律規範）。換言之，指法律之一般原理原則而言，即多數人所承認之共同生活的原理。

在事實發生時縱無實定法可資適用或比附援引（類推適用），倘其後就規範該項事實所增訂之法律，斟酌立法政策、社會價值及法律整體精神，認為合乎事物本質及公平原則時，亦可本於制定法外法之續造機能（司法自由造法之權限），以該增訂之條文作為法理而填補之，俾法院對同一事件所作之價值判斷得以一貫，以維事理之平。（最高法院民事判決101年度台上字第1695號）

此即因私法上法律行為而成立之法律關係，非以民法(實質民法)有明文規定者為限，苟法律行為之內容，並不違反公序良俗或強行規定，即應賦予法律上之效力，如當事人本此法律行為成立之法律關係起訴請求保護其權利，法院不得以法無明文規定而拒絕裁判（最高法院民事判例66年台再字第42號要旨）。

習慣僅於法律無明文規定時有補充之效力（最高法院民事判例37年上字第6809號、28年上字第1977號、21年上字第2037號要旨）習慣或法理皆不得違反法律明文規定。除當事人於訂約時有作為契約內容之意思者，應依其習慣外，自無民法第一條所稱習慣之效力（最高法院民事判例21年上字第3253號、32年上字第6039號、31年上字第2665號、31年上字第1554號、29年上字第1513號要旨）。依民法第一條前段之規定，習慣固僅就法律所未規定之事項有補充之效力，惟法律於其有規定之事項明定另有習慣時，不適用其規定者，此項習慣即因法律之特別規定，而有優先之效力（最高法院民事判例26年渝上字第948號要旨）。