民法第八百零二條規定註釋-無主動產之先占

民法第802條規定：

以所有之意思，占有無主之動產者，除法令另有規定外，取得其所有權。

說明：

查民律草案第一千零二十八條理由謂無主物，因先占而取得其所有權之制度，自古各國皆有之，其主義分為自由先占主義及先占權主義。自由先占主義者，使先占有者自由取得無主物所有權之謂。先占權主義者，非有先主權之人，不得因先占而取得無主物所有權之謂。本法既於不動產認先占權主義，故復設本條於動產認自由先占主義，使先占無主動產者，得以其動產為其所有而利用其動產也。惟現行法令對於具備上開要件定有限制其取得所有權之規定者，例如野生動物保育法第十六條、文化資產保存法第八十三條之規定是。為期周延並明確計，爰增列「法令另有規定」之除外規定。

按以所有之意思，占有無主之動產者，除法令另有規定外，取得其所有權，民法第802條定有明文。又對於物有事實上管領之力者，為占有人；占有人於占有物上行使之權利，推定其適法有此權利；占有人推定其為以所有之意思，善意、和平、公然及無過失占有，民法第940條、第943條第1項、第944條第1項亦分別定有明文。民法第802條所定無主之動產，因先占而取得其所有權之制度，其要件為：一、須為動產，二、須為無主的動產，三、須以所有的意思而占有，四、須無法律禁止規定或他人有先占權。所謂無主之動產，即現在不屬於任何人所有之動產，至於以前是否曾為人所有，則非所問；且動產是否有主，應依客觀的事實加以認定，先占人主觀認識如何，在所不問。所謂所有之意思，即係自主占有，指事實上欲與所有人立於同一支配地位之意思而言，此為民法第944條第1項所規定，於法律上推定有此意思（臺灣高等法院107年度訴易字第128號民事判決）。所謂占有，乃指對於物有事實上管領力、支配力。是先占並非法律行為，而為事實行為。如具備上述要件後，先占人即取得該動產之所有權。再者，占有人以占有之事實，而主張占有物之所有權者，如爭執此所有權之人無相反之證明，或其所提出之反證無可憑信，依民法第943條規定，生推定之效力（最高法院39年台上字第127號判例要旨參照）。