公司法第七十四條規定註釋-通知與公告之效力

公司法第74條規定：

公司不為前條之通知及公告，或對於在指定期限內提出異議之債權人不為清償，或不提供相當擔保者，不得以其合併對抗債權人。

說明：

查我國公司第75條規定：因合併而消滅之公司，其權利義務，應由合併後存續或另立之公司承受。上開條文，雖規定於無限公司章內，惟因同法第113條，第115條及第319條準用之結果，亦可適用於其他各種公司之合併。再者，公司法除了對公司合併之決議設有規定（在無限公司，須經全體股東之同意──請參公司法第72條，且準用於有限公司、兩合公司──請參同法第113條及第115條；在股份有限公司，應有代表已發行股份總數四分之三以上股東之出席，以出席股東表決權過半數之同意──請參同法第316條第1項）外，對合併公司及被合併公司並未設有任何限制條件，故法理上，縱被合併而消滅之公司，其負債超過資產，亦法所不禁。按公司合併，係兩個公司間之契約行為，在不違反法律強制或禁止規定之前提下，公司應享有契約自由，至於合併是否有實益，乃屬另一事實問題。況且公司法第73條及第74條（適用或準用於各種公司）復規定公司為合併之決議後，有向公司債權人分別通知及公告義務與債權人得行使異議權、及公司違反通知及公告義務之結果等規定，已足保障公司債權人。至於公司法第211條第2項規定：公司資產顯有不足抵償其所負債務時，除得依第282條辦理重整外，董事會應即聲請宣告破產。上開條文並非效力規範，析言之，董事會違反聲請破產宣告之義務而逕行公司合併，該合併並非無效，僅董事應負刑事責任（同法條第3項）及民事責任（請參最高法院23年上字第204號及62年臺上字第524號判例）而已。

（法務部72年9月19日法律11739號）