民法第三十八條註釋-選任清算人

民法第38條規定：

不能依前條規定，定其清算人時，法院得因主管機關、檢察官或利害關係人之聲請，或依職權，選任清算人。

說明：

若對於清算事務，法人之章程或總會並無指定清算人，亦無董事可擔任清算人，法院得依職權，或因主管機關、利害關係人、檢察官之聲請，選任清算人。被選任之清算人與法人間應成立委任關係，該清算人應盡善良管理人的注意義務。本條之立法理由，謹按前條規定之清算人，須章程有特別規定或經總會議決者充之，此外則法人之董事，亦為當然之清算人。然有時不能依前條規定定其清算人者，如章程既未特定，總會亦未議決，而能任清算之董事，又已死亡，或因疾病不能執行清算事務是也。此際法院得選任清算人。惟法院之選任清算人，須基於利害關係人之聲請，而不能依職權為之選任耳。

公司之清算以全體股東為清算人，但公司法或章程另有規定或經股東決議另選清算人者，不在此限；不能依第79條規定定其清算人時，法院得因利害關係人之聲請選派清算人，公司法第79條、第81條分別定有明文，而上開規定於有限公司清算時，準用之，亦經同法第113條明文規定。顯見有限公司之股東權是否存在與於清算時擔任清算人間，並無互相競合或選擇之情事。（臺灣高等法院98年度抗字第1860號裁定）。