民法第三十八條規定註釋-選任清算人

民法第38條規定：

不能依前條規定，定其清算人時，法院得因主管機關、檢察官或利害關係人之聲請，或依職權，選任清算人。

 

說明：

民法第38條規定，當法人解散後無法依常規選定清算人時，法院可依主管機關、檢察官或利害關係人的聲請，或依職權選任清算人，以完成法人清算程序。

 

第37條至第44條的規定構成一個完整的法人解散及清算程序的法律框架，從清算人的選任到清算程序的監督，再到清算結束後財產的分配，確保法人在解散過程中的每一個環節都能依法進行，並保障債權人及其他相關方的合法權益。法院的介入與監督、主管機關的通知義務以及清算人的責任界定，這些設計都體現對清算過程的嚴格把控，確保解散過程的透明和公正，同時避免不當行為對社會和利害關係人造成的損害。這些規定不僅保障法人解散的合法性，也維護社會秩序和公共利益，使法人解散及清算過程符合法律的正義原則和社會的公益要求。

 

為解決在特定情況下無人能擔任清算人的困境，提供法律保障，確保法人解散後的法律事務得以妥善處理。此條的設立是為確保即便在無法依常規方法確定清算人的情況下，法人的解散過程也能有序進行，保障債權人及其他利害關係人的權益，並促進法律關係的最終清理。

 

依民法第37條，通常法人在章程中應事先指定清算人，或由董事自然擔任清算人，負責處理解散後的財產清理、債務償還及資產分配等事宜。然而，若章程並無指定清算人，且董事無法或不適合擔任（如已經去世、失去行為能力或因疾病無法執行職務），則難以依此條文完成清算人的選定。在此情形下，民法第38條提供補充機制，允許法院介入選任清算人，以維護解散過程的秩序和合法性。

 

本條之立法理由，謹按前條規定之清算人，須章程有特別規定或經總會議決者充之，此外則法人之董事，亦為當然之清算人。然有時不能依前條規定定其清算人者，如章程既未特定，總會亦未議決，而能任清算之董事，又已死亡，或因疾病不能執行清算事務是也。此際法院得選任清算人。惟法院之選任清算人，須基於利害關係人之聲請，而不能依職權為之選任耳。

 

民法第38條旨在填補常規選任清算人機制的不足。當章程、董事或股東皆無法擔任清算人時，法院選任清算人的制度，不僅確保了法人解散的法律程序得以順利完成，也為債權人及利害關係人提供了保障，促進了法律關係的最終清理，維護司法公正與程序正義。

 

法院選任清算人的情形

民法第38條中的規定，適用於無法依前條規定選定清算人的特殊情況。例如，法人章程未設清算人，或法人負責人無法履行清算職責，則法院可基於主管機關、檢察官或利害關係人的聲請，選任適當人選擔任清算人。此外，法院也可在無人聲請的情況下，依職權自行選任，以保障清算程序順利進行。當法人的章程中未指定清算人，且董事無法或不適合擔任清算人（如已去世或因疾病無法執行職務），法院可以介入選任清算人。

 

法院介入的保障作用

法院選任清算人可基於主管機關、檢察官或利害關係人的聲請，或者法院可依職權自行進行選任。法院選任清算人的權限，提供一道法律保障，尤其在無法依常規選定清算人時，法院的介入確保解散程序不會因人事空缺而中斷。這對於保護債權人及其他利害關係人的權益至關重要，避免因法人解散無人清算而可能引發的債務糾紛。

 

依公司法第79條，公司的清算人通常為全體股東，若公司章程或股東會另有決議，也可由其他人擔任。然而，若無法依此確定清算人時，公司法第81條允許法院依聲請選派清算人。這些規定同樣適用於有限公司，確保即便在股東權利無法行使的情況下，清算程序仍能有效進行。

 

依公司法第79條，公司清算人原則上為全體股東。這是因為股東作為公司的擁有者，自然應對公司的清算負有責任。若公司法或公司章程有特別規定，或股東大會決議選擇其他人作為清算人，則可不由全體股東擔任。依公司法第81條，若無法依第79條的規定確定清算人，法院可以應利害關係人的請求，選派清算人。

 

這些規定確保公司解散後能有序進行清算，透過清算過程處理剩餘財產、償還債務及分配剩餘資產。法院的介入是作為一個保障，確保當股東無法或不適合擔任清算人時，清算過程仍能有效進行，這保護債權人及其他利害關係人的權益。法院選派清算人的權力，是對公司解散過程中可能出現的特殊情況的一種應對策略，確保清算程序的合法性與有效性。

 

公司之清算以全體股東為清算人，但公司法或章程另有規定或經股東決議另選清算人者，不在此限；不能依第79條規定定其清算人時，法院得因利害關係人之聲請選派清算人，公司法第79條、第81條分別定有明文，而上開規定於有限公司清算時，準用之，亦經同法第113條明文規定。顯見有限公司之股東權是否存在與於清算時擔任清算人間，並無互相競合或選擇之情事。（臺灣高等法院98年度抗字第1860號裁定）。

 

清算人的法律地位與責任

法院選任的清算人，與法人之間形成委任關係，需依民法規定履行善良管理人之注意義務。清算人在進行清算事務時，必須以謹慎的態度管理法人財產，負責償還債務、變賣財產及分配剩餘資產等事宜。清算人若未能依善良管理人標準執行職責，可能因怠於履行義務而承擔法律責任，甚至涉及民事賠償。被選任的清算人需與法人建立委任關係，並需按照善良管理人的標準執行其職責，妥善處理解散法人的財產和債務問題。公司解散後需進行清算，以結束公司的法律事務、清理財產及債權債務。公司之清算人原則上由全體股東擔任，但有特殊情形則不在此限。

 

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