涉外民事法律適用法第六十條律令格式-遺囑之準據法

涉外民事法律適用法第60條規定：

遺囑之成立及效力，依成立時遺囑人之本國法。

遺囑之撤回，依撤回時遺囑人之本國法。

說明：

僑居日本多年之華僑某甲，逝世時仍屬中華民國國籍，其於逝世前，曾在東京法務局所屬三堀博辦事處，依日本民法第九百六十九條規定，作成公證證書遺言，此項遺囑之效力如何

法律問題：僑居日本多年之華僑某甲，逝世時仍屬中華民國國籍，其於逝世前，曾在東京法務局所屬三堀博辦事處，依日本民法第九百六十九條規定，作成公證證書遺言，此項遺囑之效力如何？研討意見：甲說：按繼承依被繼承人死亡時之本國法，遺囑之成立要件及效力，依成立時遺囑人之本國法，涉外民事法律適用法第二十二條前段，第二十四條第一項分別定有明文，本題被繼承人亦即遺囑人某甲，雖僑居日本多年，但逝世時仍屬中華民國國籍，則關於因某甲死亡而開始之繼承，及某甲所為遺囑是否合法成立，及其效力如何，依前開法條規定，自應適用我國民法第五編繼承之規定，以為判斷，查依民法第一千一百八十九條之規定，遺囑係屬要式行為，須依法定之方式為之，始有效力，否則依民法第七十三條前段規定，應屬無效。某甲於生前在東京法務局所屬三堀博辦事處，雖依日本民法第九百六十九條規定作成公證證書，惟我國民法第一千一百九十一條第一項所謂公證人，係指我國之公證人而言，雖僑居在中華民國領事駐在地為遺囑時，依同條第二項規定，得由駐在地之我國領事執行同條第一項所定公證人職務，但某甲所為前開遺囑，並未依此規定，由駐在日本東京之我國亞東關係協會東京辦事處執事 (中日斷交後實質上執行有關領事職務) ，執行該條第一項所定公證人職務，似難謂已具備該條所規定之公證遺囑之成立要件 (最高法院七十一年度台上字第一八○五號民事判決) 。但遺囑是由某甲自己書寫才拿去公證，仍有自書遺囑之效力。乙說：依涉外民事法律適用法第廿四條：「遺囑之成立要件及效力，依成立時遺囑人之本國法。」再依同法第五條第一項，法律行為之方式，依行為地法所定之方式者亦為有效，遺囑之作成亦為法律行為，故依行為地法──日本法，該遺囑仍為有效，甲依日本民法第九百六十九條規定作成公證遺囑，應為有效。丙說：依甲說不是公證遺囑，但遺囑之製作，是口述，由官員書寫，應為代筆遺囑。研討結論：不能成立公證遺囑，但遺囑仍有效，應視其製作方式究為代筆或自書遺囑，而認其效力。司法院第一廳研究意見：同意研討結論。

(司法院第三期司法業務研究會)